Risposte Consulente del lavoro

Dal tenore letterale si ritiene che il lettore (e il c.d. cofondatore) sia amministratore della società. Gli artt. 2479, 2479 bis e 2389 del c.c. trattano della nomina e del compenso dell’amministratore, deliberati dai Soci della medesima Società. Qualora i Soci non dovessero più deliberare in tal senso, gli amministratori dovranno comunque continuare a svolgere il proprio ufficio (salvo dimissioni o scadenza del mandato).

L’Inps, con la circolare n. 18 del 31/01/2018 ha comunicato, tra l’altro, le aliquote per il calcolo dei contributi dovuti da tutti i soggetti iscritti alla gestione separata di cui all’art. 2, comma 26, della Legge n. 335/1995.

In particolare, per i soggetti, già pensionati o assicurati presso altre forme previdenziali obbligatorie, (quale risulta essere quella della gestione commercianti) è confermata per il 2018, l’aliquota del 24 per cento.

Il compenso deliberato ed erogato all’amministratore è assoggettato alla contribuzione Inps – gestione separata.  La figura dell’Amministratore è incompatibile con quella di lavoratore subordinato, pertanto non potranno coesistere le due gestioni contemporaneamente a fronte della medesima situazione giuridica.

Salvo diversa disposizione dell’atto costitutivo, l’amministratore di una società commerciale esercita tutti i poteri di direzione, amministrazione e rappresentanza. Egli è responsabile delle proprie azioni e risponde dei danni derivanti dall’inosservanza dei doveri imposti dalla legge e dell’atto costitutivo.

Il lettore non specifica il tipo di società, ossia se trattasi di una società di persone o di una società a responsabilità limitata. Nel primo caso, per esempio una società in nome collettivo, la prestazione lavorativa è intrinseca nella figura del socio, mentre nel secondo occorrono delle ulteriori riflessioni.

Il compenso, la cui assegnazione deve essere deliberata e/o decisa dai soci (2479, 2479 bis e 2389 del c.c.), è assoggettato alla contribuzione Inps, c.d. della gestione separata.

Attualmente l’aliquota da applicare è del 24% (anziché del 34,23%) poiché esiste già un’altra posizione previdenziale obbligatoria (Inarcassa), di cui un terzo a carico dell’amministratore e due terzi a carico della Società.

In risposta alla sua domanda e sulla base delle informazioni che lei ha fornito a parere dello scrivente non vi è obbligatorietà di apertura di una società all’estero dedicata.

Il presupposto su cui fonda l’obbligatorietà dell’iscrizione all’Inps alla gestione commercianti è quello della prevalenza dell’attività esercitata.

Come noto, l’art. 26 del D.L. 18/10/2012 n. 179, conv. legge 17/12/2012 n.221, prevede, a favore delle startup, alcune deroghe al diritto societario. In particolare, il comma 2, stabilisce che l’atto costitutivo della start-up Società a responsabilità limitata, (con esclusione di quella “semplificata”), può prevedere la creazione di particolari categorie di quote/strumenti, e l’art. 27 prevede la remunerazione del lavoro dipendente con l’assegnazione di strumenti finanziari.

Il lavoratore subordinato ha, tra gli altri, il c.d. Obbligo di fedeltà, di cui all’art. 2105 del Codice Civile che, testualmente, recita: